Если компания добровольно принимала участие в тендере, выиграла его, то, казалось бы, для чего ей уклоняться от заключения контракта? Однако подобное имеет место. Попробуем выяснить, анализируя сложившуюся практику, причины подобных явлений, их правовые последствия и наличие легальных возможностей не заключать договоры по 223-ФЗ и 44-ФЗ.

 

Что расценивается уклонением от заключения контракта?

Согласно положениям Ф3-44, выигравший тендер обязан подписать имеющийся на интернет-ресурсе в цифровом формате договор в рамках оговоренного периода: 5 дней после опубликования его контрагентом. Одновременно публикуется акт, подтверждающий наличие обеспечения контрактного исполнения.

 

Внимание! Сроки по ФЗ-223 отличаются: договор здесь заключается не раньше 10 дней и не позже 20 дней после размещения в ЕИС конечного протокола, составленного по итогам конкурентной закупки.

 

Если сторона контрактных правоотношений не согласна с определенными позициями соглашения, она в указанные сроки через эту же интернет-площадке извещает оппонента в аналогичном формате и передает ему протокол разногласий. Если лидер тендера уменьшило цену контракта не менее чем на 1/4, стоимость обеспечения поднимают на 150% или оставляют на первоначальном уровне, но прилагают пакет документации, подтверждающей добросовестность исполняющей стороны (ст. 37 ФЗ-44). Если изначальная предельная цена контракта свыше 1.500.000 р., повышать стоимость обеспечения на 150% надлежит безоговорочно.

Положениями ч. 13 ст. 83.2, ч. 5 ст. 96 ФЗ-44 определено, что участник расценивается как уклоняющийся от заключения соглашения, если он:

  • — не заключил его (путем подписания) в установленный период;
  • — не внес в ЕИС протокол разногласий;
  • — проигнорировал антидемпинговые условия, регламентированные ст. 37 ФЗ-44;
  • — ничем не обеспечил исполнение контракта.

При наличии минимум одного из обозначенных явлений заказчик должен запротоколировать фактическое уклонение от закрепления правоотношений по ФЗ-44 и включить его в ЕИС. В этих целях даются 1 сутки.

 

Мотивация уклонения

Выигравшее тендер лицо может уклоняться от заключения контракта умышленно, если:

  1. 1. возросли цены на предмет соглашения, и пропала коммерческая выгода его поставки;
  2. 2. несвоевременно прочитан текст соглашения и вовремя не обнаружены неподходящие нормы;
  3. 3. в ходе торгов необдуманно выставлена цена меньше финансово обоснованного параметра и пр.

Зачастую уклонение от подписания гос. контракта происходит по неведению или из-за случайных факторов:

  • — не полученная своевременно банковская гарантия;
  • — возникновение технических проблем, сбой в работе сети, сложности с электронным ключом;
  • — учтены рабочие дни, а не календарные;
  • — плохо просмотрели список документации, прилагаемой к договору и т. д.

Даже если деяния исполнителя были неумышленны, это еще надо доказать в ФАС или суде. И вовсе необязательно, что в этих инстанциях, посчитают срыв госпоставки объективным.

Судебная практика (постановление по делу № А57-27290/2014 Саратовского Арбитражного суда). Исполнитель вовремя не заключил соглашение по итогам тендера, заказчик прибегнул к содействию ФАС и первого внесли в РНП. Компания, оспаривая акт ФАС в суде, сослалась на отсутствие опыта в области гос.закупок – она ранее не принимала участие в подобных мероприятиях, просрочила по неведению и не собиралась просрочить обязательства. Суд признал состоявшимся фактически правонарушение, не учел возражения ввиду их необоснованности и оставил акт ФАС в силе.

 

Ответственность за неподписание госконтракта

Правовые последствия уклонения:

  1. 1. Утрата обозначенного в заявке обеспечения (если компания окажется в РНП).
  2. 2. Включение данных компании в Реестр недобросовестных поставщиков. Результат — на два года закрыт доступ к госзакупкам.
  3. 3. Возмещение тендерных расходов заказчика в непокрытой стоимостью обеспечения части (в судебном порядке).

Если инициировал уклонение от подписания гос.контракта сам заказчик, это повлечет для виновного должностного лица административный штраф в сумме 50 тыс. р согласно ч. 3 ст. 7.32 КоАП РФ.

 

Юридические обоснования отсрочки заключения контракта

Иногда для заключения соглашения по объективным причинам нет времени. К примеру, банк задержал выдачу гарантии или истек период действия электронного ключа, и компания не успела его продлить. В подобных ситуациях имеются некоторые правовые обоснования  предоставления незначительной отсрочки.

 

Наличие протокола разногласий

Если сторона против определенных положений соглашения, она в пределах 5 дней, отведенных для заключения, публикует на интернет-ресурсе протокол разногласий с изложением сути имеющихся возражений. Протокол удостоверяют усиленной цифровой подписью полномочного лица.

Заказчик в пределах 3 рабочих дней должен рассмотреть такой протокол разногласий. Потом он публикует в ЕИС или отредактированный договор, или его изначальную версию с мотивированным отказом в редактировании.

После чего у исполнителя будет еще 3 рабочих дня для заключения контракта. Так возможно высвободить 6 добавочных рабочих дней.

Следует упомянуть, что применительно к контракту протокол разногласий возможно использовать лишь единожды. Обоснованиям возражений надлежит быть существенными, к примеру, несоответствие положений договора закупочным актам или заявкам участвующих сторон.

Что говорит практика (заключение № 074/06/104-714/2019 Челябинского УФАС). Заказчик, признавая уклонившимся от заключения контракта лидера торгов на обслуживание оргтехники, обратился в ФАС с просьбой о внесении его в РНП. В процессе было установлено, что исполнитель отправил протокол разногласий контрагенту, последний отредактировал контрактный проект, но ничего не поменялось. Выяснилось, что участник не заказал в нужное время банковскую гарантию. ФАС внес организацию в РНП, пояснив, что тендерным процедурам сопутствуют предпринимательские риски и их участвующие лица и на них лежит бремя ответственности за их последствия.

Факторы непреодолимой силы

Отсрочить подписание контракта согласно ч. 9 ст. 54, ч. 16 ст. 83.2 ФЗ-44 помогут появившиеся факторы непреодолимой силы. Если они имеют место, исполнитель  должен в течение 1 дня уведомить контрагента. Заключение контракта получится отсрочить максимально на 1 месяц.

Позицию о факторах непреодолимой силы надо подкрепить документами (справочными данными МЧС, МВД, актами государственных или муниципальных органов, заключениями Торгово-промышленной палаты), а также обосновать зависимость между их появлением и отсутствием возможности подписать/заключить контракт.

 

Получится ли избежать включения в РНП, если уклоняешься от заключения договора по ФЗ-44

Такое нарушение процедурных норм, как уклонение, рассматривают коллегиально в ФАС. На слушание надо непременно явиться: дать пояснения и обоснования своих доводов.

Если исполнитель просрочил, но подписал контракт, обеспечил его исполнение, закупил или произвел нужную продукцию, комиссия может определить, что у него не было умысла на уклонение, и не внесет его в РНП. В частности, если это не будет активно требовать вторая сторона.

Соответствующая практика (заключение № 074/06/104-426/2019 Челябинского УФАС). Выигравший торги на клининговые услуги не подписал своевременно договор, поскольку не сумел подтвердить обеспечение исполнения контракта. Заказчик направил в УФАС просьбу о внесении компании в РНП. В процессе ответчик заявил, что не получилось достать банковскую гарантию в нужные сроки, о чем уведомил заказчика. Подтверждая добросовестность, он предоставил акты об уплате. УФАС учло это и дало заключение об отсутствии оснований для внесения компании в РНП.

Аналогичное заключение об отсутствии оснований для внесения данных об организации в РНП вынесено 28.06.2021 г. по делу № 019/10/5-634/2021 Хакасским УФАС.

Но подобные ситуации — исключение из общих правил, поэтому следует своевременно озадачиться оформлением банковской гарантии, определиться с подтверждением добросовестности по ст. 37 ФЗ-44 (при уменьшении цены свыше четверти) и не переносить юридически значимые события на крайние сутки.

Если полагаете, что вашу компанию противоправно обвинили в совершении правонарушения в сфере гос.закупок, то обратитесь к юристам, работающими с соответствующей категорией дел. Они не только помогут обжаловать заключение ФАС, но и при необходимости обеспечат защиту ваших прав в суде.