Если у предприятия возникает необходимость в ПО, отсутствующем на рынке, то появляются следующие способы решения:

  • — выбрать относительно подходящий по техническим параметрам ИТ-продукт и инвестировать в его доработку;
  • — заказать разработку с нуля ПО, полностью соответствующее корпоративным нуждам.

К примеру, организация захотела поручить разработку корпоративного ПО. Чтобы оформить коммерчески выгодное соглашение, надо обладать познаниями о правилах и юридических нюансах его составления. Рассмотрим их ниже.

Предмет соглашения

Этот пункт надлежит сформулировать юридически грамотно и недвусмысленно во избежание неверного толкования. Тут даже допустимо регламентировать, каким образом станут реализовывать конкретно взятое ПО. По факту подразумевается подрядный договор.

Исполнитель по техническому заданию Заказчика должен осуществить ИТ-работы, а Заказчик должен принять и оплатить их на оговоренных условиях.

Техническое задание

Техническое задание (ТЗ) – акт, который содержит технические требования заказчика к итогу оказания услуг, осуществления работ, на основании чего происходит приемка.

Этот документ включает базовую цель работ, услуг, их параметры, перечисление первичной информации, заданий, периодов выполнения работ, оказания услуг, требований к ним, их обоснованию и итогам, гарантированным положениям, описание предстоящих мероприятий, отчетов, ключевые параметры, финансовые и специальные технические данные.

При отсутствии ТЗ итог может отличаться от того, что ожидал Заказчик, при этом подтвердить, что Исполнитель не сделал работу или сделал ее не должным образом, будет сложно. Иными словами, при отсутствии письменно зафиксированных детализированных требований к итогу работы, Заказчик должен принять любую работу Исполнителя.

К примеру, для осуществления работ по соглашению Заказчик дает Исполнителю ТЗ,  содержащие список, объемы, периоды и регламент проведения работ. Последние проводятся Исполнителем полностью согласно ТЗ Заказчика, становящимся составной частью  Договора.

Примерный минимум содержания ТЗ:

— сфера применения;

— требования —

— к функционалу— программному фрагменту надлежит обеспечивать выполнение необходимых функций;

— к обеспечению бесперебойного функционирования ПО;

— к программным языкам и исходным кодам;

— к программному совмещению;

— к защите данных и программ;

— к программным документам;

— специальные;

— сроки исполнения.

 

Определение стоимости по принципам «Время и материал», «Фиксированная цена» или «Цена+»

«Время и материал» – вариант ценообразования, где оплачивают исполнительское время, потраченное на исполнение договорных поручений. Цену договора и ТЗ согласовывают после заключения соглашения в процессе работы. Заказчик оплачивает услуги исполнителя на базе трудочасов, плюс к тому компенсируя издержки на расходные материалы.

«Фиксированная цена» – вариант ценообразования, предусматривающий плату за разработку готового ИТ-продукта. В этой ситуации цена фиксированная и согласовывают ее до заключения соглашения.

«Цена+»  – расчетный метод стоимости, при котором изначально рассчитывают издержки, связанные с оказанием услуги, осуществлением работ, а потом к ним приплюсовывают  процентный показатель прибыли или вознаграждения.

Делегирование прав на ПО

Исключительное правомочие на ПО, появившиеся в рамках договорных отношений на разработку такого ИТ-продукта, принадлежит Заказчику (пункт 1 статьи 1296 ГК РФ). Надо помнить, что Исполнитель правомочен, если соглашением не предусмотрено другое, эксплуатировать ПО для личных целей на условиях бесплатной простой (неисключительной) лицензии в пределах всего периода действия исключительного права (пункт 2 статьи 1296). И напротив, если соглашением предусмотрено, что исключительное правомочие на ПО принадлежит Исполнителю (соглашением возможно изменить положение, определяемое пунктом 1 статьи 1296 ГК РФ), Заказчик вправе эксплуатировать ПО для персональных целей на условиях бесплатной простой (неисключительной) лицензии в пределах всего периода действия исключительного права.

При планировании соглашения надо зафиксировать условия, на которых предоставлена лицензия. Их надлежит регламентировать точно, значительное внимание уделяя редактированию или доработке ПО. Рекомендуется, к примеру, указать, что лицензия предоставлена бесплатно.

Чтобы целиком защитить свои права на вновь создаваемое ПО, при составлении соглашения надо учесть, что исключительное правомочие на разрабатываемое ПО не принадлежит работнику. В довесок нужно узнать, как были оформлены отношения между работодателем (Исполнителем) и работником, разработавшим ПО. Если работник выполнял заказ по личной прихоти, а не по заданию нанимателя или по авторскому подрядному соглашению, то Исполнитель никак не относится к разработанному ПО и не имеет прав делегировать его Заказчику.

Также пункт 4 статьи 1296 ГК РФ фиксирует обязательство выплачивать авторское вознаграждение за разработку ПО, когда авторам не принадлежит исключительное правомочие на него. Законом не определено, кто выплачивает это вознаграждение, но разумнее всего поручить это Исполнителю. Последнему надо об этом помнить, чтобы потом  деньги не были взысканы с него через суд.

Условие о рабочем оборудовании

Согласование условия, на чьем именно оборудовании будут работать – в интересах всех участников. В соглашении должны быть упомянуты точные требования к оборудованию, ИТ-системам, под которые создается ПО. Если технику обеспечивает Исполнитель, то Заказчику надо контролировать законность его предоставления. Если Исполнитель собирается работать на аппаратуре Заказчика, ему нужно включить в соглашение список техники, а также зафиксировать в обязанностях заказчика пункт о ее предоставлении.

При согласовании условия обеспечения техникой участникам надо распределить между собой обязательства по ее передаче и, исходя из этого, обговорить дополнительные условия (права на эксплуатацию техники, ее качестве, оплате и т. д.).

К примеру, передача итогов работ Исполнителя происходит через технику или посредством Интернет-сети. Заказчик передает аппаратуру в целях защиты конфиденциальности передаваемых сведений. Такое оборудование остается в правомочном владении Заказчика, и не может эксплуатироваться Исполнителем иначе как для передачи итогов проведенных работ.

Конфиденциальность

Данный пункт соглашения весьма существенный и не помешает обратить на него пристальное внимание, поскольку ИТ-разработка прямо связана с данными, имеющими коммерческую ценность.

Положение о неразрешении/ неконкурентоспособности

Поскольку в соглашении подразумеваются операции с конфиденциальными сведениями, представляющими коммерческую ценность, то при одновременной работе Исполнителя с конкурирующими фирмами высок риск разглашения таких сведений. Чтобы профилактировать подобное, соглашение обязательно должно содержать положение, включающее запрет на одновременное подписание аналогичных соглашений с конкурирующими фирмами в течение всего срока действия данного соглашения и определенный промежуток времени после его окончания.

Исполнитель, защищая конфиденциальные и коммерческие данных о предпринимательской деятельности Заказчика, обязан пресекать какие-либо отношения с со сторонними организациями без письменного согласования с Заказчиком, если эти отношения причиняют или потенциально способны причинить вред материальным или другим интересам Заказчика.

Осознание вреда применения типового соглашения

При применении шаблонного соглашения на разработку ПО (к примеру, загруженного из Интернет-сети), участники могут очутиться в невыгодной позиции, что влечет определенные трудности. Это опосредовано тем, что все компании составляют соглашение, учитывая функционал ПО, необходимый именно им. Сложность применения стандартного соглашения  в том, что типовые бланки совершенно не учитывают функционал конкретного ИТ-продукта.

Заключительная часть

Резюмируя, можно сказать: вполне очевидно, что оформление соглашения по разработке ПО – это существенный базис для освоения  нового ПО. И чтобы это мероприятие прошло благополучно и в полном соответствии с корпоративными интересами, весьма важно составить это соглашение юридически грамотно и с учетом всех обозначенных нюансов.